Позиция ФНС России о фактическом праве холдинговых компаний на доход от источников в Российской Федерации

В рамках работы по формированию единообразного подхода к налоговому контролю о неправомерном применении налогоплательщиками и налоговыми агентами преференций по международным соглашениям об избежании двойного налогообложения, Федеральная налоговая служба в своем письме ЕД-4-13/15696@ от 8 августа 2019 г. дала разъяснения о фактическом праве холдинговых компаний на доход от источников в Российской Федерации.

Проанализировав материалы контрольных мероприятий, налоговая служба пришла  к выводу, что налоговые органы проявляют формальный подход к раскрытию концепции фактического права на доход (бенефициарного собственника), базирующийся на наличии в корпоративных документах компании, получающей доходы от источников в Российской Федерации, упоминания о холдинговом характере её деятельности, на основании чего налоговые органы делают выводы об отсутствии у такой компании самостоятельной предпринимательской деятельности, т.е. наличие или отсутствие фактического права на доход определяется лишь по единственному критерию.  Налоговая служба подчеркивает, что деятельность, осуществляемая преимущественно в виде инвестиций и финансирования компаний группы (холдинга) или взаимозависимых, аффилированных компаний, сама по себе не свидетельствует об отсутствии самостоятельной предпринимательской деятельности.

Упоминание «холдинговой деятельности» и «инвестирования» среди заявленных видов деятельности иностранного получателя дохода, не может являться самостоятельным и достаточным критерием в пользу наличия или отсутствия фактического права на доход. Холдинговые компании представляют собой компании, специализирующиеся на владении и управлении принадлежащими им пакетами акций. При этом это могут быть как внутригрупповые промежуточные холдинговые компании, которым, как правило, принадлежит 100% дочерних операционных предприятий международной группы компаний, так и инвестиционные холдинговые компании (портфельные холдинговые компании), которые держат диверсифицированные пакеты ценных бумаг для одного или нескольких инвесторов.

Таким образом, в рамках контрольных мероприятий, при формировании позиции относительно наличия у получателя дохода фактического права на него, необходимо проводить анализ на наличие признаков искусственности в деятельности холдинговой компании, в том числе признаков отсутствия самостоятельности в части принимаемых решений по отношению к принадлежащему компании активу и в отношении рассматриваемого дохода от источника в Российской Федерации.