ПРИНЯТИЕ АКТА ОБ ЭКОНОМИЧЕСКОМ ПРИСУТСТВИИ НА БВО

LEGAL ALERT

ПРИНЯТИЕ Акта об Экономическом присутствии — Economic Substance (Companies and Limited Partnerships) Act, 2018

C 1 января 2019 года на Британских Виргинских островах (далее – «БВО») вступил в силу Акт об Экономическом присутствии (Economic Substance (Companies and Limited Partnerships) Act, 2018), далее «Закон», который:

• установил требование наличия экономического присутствия (economic substance) для компаний, осуществляющих определённые в законе виды деятельности, а также
• внёс изменения в Акт о Защищённой поисковой системе бенефициарных владельцев (Beneficial Ownership Secure Search System Act, 2017 (No. 24 of 2017), далее – BOSS Act).

Ответим на основные вопросы, возникающие у владельцев структур БВО в отношении указанных законодательных изменений.

1. Что представляет собой требование по экономическому присутствию?

Данное требование предписывает компаниям и партнёрствам, на которые распространяются положения Закона, осуществлять ведение деятельности, генерирующей основной доход, с территории БВО.

Условие о наличии экономического присутствия считается выполненным, если:

А) управление деятельностью компании осуществляется с территории Британских Виргинских островов,

Б) компания имеет достаточное количество квалифицированных сотрудников, физически находящихся на территории Британских Виргинский островов (нанятых непосредственно компанией либо используемых по аутсорсингу), для ведения своей деятельности,

В) компания осуществляет расходы, соответствующие типу и размерам её бизнеса,

Г) у компании есть офис либо помещения, которые соответствуют типу и размеру её бизнеса,

Д) компания самостоятельно осуществляет деятельность, направленную на получение дохода, либо, если эту деятельность осуществляет третье лицо – такая деятельность осуществляется им на территории Британских Виргинских островов и компания имеет возможность контролировать указанную деятельность третьего лица.

Для компаний, которые являются исключительно холдинговыми структурами, требования менее жесткие. Если единственным видом деятельности компании является владение долями/акциями в других юридических лицах, а единственными видами доходов являются получение дивидендов и доходов от прироста стоимости капитала  дочерних компаний (capital gains), то требование о наличии экономического присутствия считается выполненным, если:

А) компания соблюдает все обязанности, установленные законодательством Британских Виргинских островов,

Б) у  компании есть соответствующие сотрудники и помещения, необходимые для управления дочерними компаниями.

2. На какие структуры распространяются указанные требования Закона?

Требования Закона распространяются на все компании и партнёрства (имеющие статус юридического лица), которые являются налоговыми резидентами БВО и осуществляют, как минимум, один из указанных ниже видов деятельности:

• банковская деятельность,
• страхование,
• деятельность по управлению инструментами коллективных инвестиций,
• деятельность по предоставлению финансирования (в том числе, лизинговая деятельность),
• осуществление функций штаб-квартиры,
• деятельность, связанная с эксплуатацией морских судов,
• осуществление функций холдинга,
• деятельность, связанная с интеллектуальной собственностью,
• деятельность по дистрибуции и оказанию сервисных услуг.

3. На какие компании не распространяется требование о наличии экономического присутствия?

Требования о наличии экономического присутствия не распространяются независимо от вида их деятельности на нерезидентные компании и партнёрства, а также на партнёрства, не имеющие юридического лица.

Однако заявление компании/партнерства об отсутствии налоговой резидентности на территории БВО должно быть подкреплено документальным подтверждением резидентности в ином государстве, не входящем в «черный список» ЕС. Последняя редакция данного списка была опубликована 9 ноября 2018 года и в ней значатся следующие юрисдикции: Американское (ранее – Восточное) Самоа, Гуам, Самоа, Тринидад и Тобаго, Американские Виргинские острова.

Перечень документов, которые будут считаться достаточными для подтверждения нерезидентного статуса, пока не опубликован и ожидается к включению в подзаконные акты, которые будут приняты позднее.

4. Какие штрафы грозят компаниям/партнерствам, которые обязаны иметь экономическое присутствие на БВО, но не выполняют это требование?

В случае выявления отсутствия экономического присутствия на компанию/партнерство накладывается штраф от 5 000 долларов США до 50 000 долларов США (в отношении компаний, осуществляющих внутригрупповую деятельность, связанную с интеллектуальной собственностью) либо до 20 000 долларов США для иных компаний. При повторном нарушении минимальный штраф составляет 10 000 долларов США, а максимальный 400 000 долларов США и 200 000 долларов США, соответственно. При этом компетентный орган может также выдать предписание об исключении такой компании/партнёрства из реестра.

5. Когда начинают действовать правила о необходимости экономического присутствия?

Компетентные органы могут проверить соблюдение требований о наличии экономического присутствия в отношении любого финансового периода деятельности компании в течение предыдущих 6 финансовых периодов, первый из которых был завершён, начиная с 31 декабря 2019 года.

Компании и партнёрства, зарегистрированные до 1 января 2019 года, обязаны сообщить регулирующему органу, какой период был ими избран в качестве финансового периода (может не совпадать с календарным годом). Однако первый финансовый период для таких компаний не может начаться позже 30 июня 2019 года (соответственно, он будет завершен не позднее 30 июня 2020 года). Для компаний и партнёрств, зарегистрированных в 2019 году, первый финансовый период не может заканчиваться позднее, чем через 1 год с даты регистрации компании. Второй и последующие финансовые периоды равны 12 месяцам.

6. Какая информация должна предоставляться компаниями/партнёрствами относительно их деятельности?

Абсолютно все компании и партнерства, зарегистрированные на БВО, обязаны сообщать своему регистрационному агенту следующие данные:

• информацию о бенефициарных владельцах / материнской компании / данные о регистрации на признаваемой фондовой бирже, 
• информацию о ведении юридическим лицом видов деятельности, в отношении которых установлено требование о наличии экономического присутствия,
• данные о материнской компании (включая юрисдикцию её регистрации), а также данные об обращении акций компаний на фондовом рынке, 
• данные о финансовом периоде компании (срок уведомления пока не установлен) и о видах деятельности, в отношении которых установлено требование наличия экономического присутствия, осуществляемых в каждом финансовом периоде.

Если компания или партнёрство являются налоговыми нерезидентами Британских Виргинских островов, дополнительно предоставляются данные о государстве резидентности, подтверждённые соответствующими документами (список надлежащих подтверждающих документов пока не утвержден).

Если компания или партнёрство являются налоговыми резидентами Британских Виргинских островов, дополнительно предоставляются следующие данные:

А) информация об оборотах по видам деятельности, требующих наличия экономического присутствия,

Б) сумма затрат на осуществление такой деятельности на территории Британских Виргинских островов,

В) общее количество сотрудников, вовлечённых в осуществление такой деятельности (на Британских Виргинских островах и за рубежом),

Г) адреса помещений на территории Британских Виргинских островов, которые используются для ведения такой деятельности,

Д) описание оборудования, находящегося на территории Британских Виргинских островов, которое используется в такой деятельности,

Е) данные физических лиц, ответственных за управление деятельностью, их должности в компании, являются ли они резидентами Британских Виргинских островов,

Ж) в случае управления интеллектуальной собственностью или использования аутсорсинга – предоставляется дополнительная информация, указанная в законе.

Кроме того, в новой редакции BOSS Act  был расширен круг государств, которым может быть передана указанная выше информация. Ранее информация могла быть передана только на основании двустороннего соглашения об обмене информацией (подписано между БВО и Великобританией), теперь указанная информация будет доступна также европейским компетентным органам, а также компетентным органам любых третьих стран в целях контроля соблюдения законодательных требований о наличии экономического присутствия.

ВЫВОДЫ

1. В отношении каких структур требуется принятие ОПЕРАТИВНЫХ МЕР в связи с изменением законодательства?

Принятие оперативных мер требуется в отношении резидентных структур, осуществляющих деятельность, требующую наличие экономического присутствия. К такой деятельности, в частности, относится деятельность по получению любых видов пассивного дохода (проценты, дивиденды, роялти).

2. Какие структуры могут продолжать деятельность без изменений?

Принятие оперативных мер НЕ требуется в отношении следующих компаний/партнёрств:

А) осуществляющих торговую деятельность / выполняющих работы / оказывающих услуги, но ТОЛЬКО если сделки осуществляются с НЕЗАВИСИМЫМИ лицами),

Б)  являющихся владельцами исключительно недвижимого имущества, денежных средств, долговых ценных бумаг.

В) являющихся владельцами частных яхт (частные яхты исключены из перечня морских судов для целей применения закона).

3. Какие меры могут быть приняты?

Владельцы структуры, требующей наличия экономического присутствия, могут принять одно из следующих решений:

• Создание на территории Британских Виргинских островов действующего реального офиса компании. отметим, что данный шаг будет достаточно затратным.
• Смена страны налоговой резидентности компании с сохранением места регистрации компании на Британских Виргинских островах. В этом случае необходимо избрать страну налоговой резидентности, которая будет заявлена на Британских Виргинских островах, с учетом налоговых последствий по избранному месту резидентности и возможности обмена информации с данным государством со стороны компетентных органов Британских Виргинских островов.
• Редомициляция компании из юрисдикции Британских Виргинских островов.
• Перевод бизнеса компании на иную компанию, зарегистрированную в неоффшорной юрисдикции.

Рекомендации относительно выбора наиболее целесообразного из указанных выше решений могут быть даны исключительно на основе анализа индивидуальной ситуации каждого конкретного клиента.