Договор с финансовой организацией: риски для инвесторов в РФ и за рубежом
Статья Арсэна Асатряна, юриста корпоративной практики FTL Advisers
Взаимодействие с финансовыми организациями (банками, брокерами, инвестфондами) может приводить к совершенно неожиданным результатам, если не обращать внимания на некоторые моменты взаимодействия с ними – для потенциального клиента такой организации безоговорочное согласие с условиями профессиональных участников рынка может таить в себе серьезные риски – вплоть до потери инвестиций. В данной статье рассмотрим, какие нежелательные, с точки зрения инвесторов, условия предлагаются финансовыми организациями наиболее часто, и почему важно их не допускать.
Эксперты FTL Advisers Мария Чуманова и Арсэн Асатрян провели закрытый эфир по данной теме – посмотреть эфир в записи можно на нашем Youtube-канале.
Финансовые организации – российские и зарубежные управляющие компании, банки, брокеры, инвестиционные фонды и даже частные лица – предлагают множество инструментов для инвестирования, решения по управлению активами и иные финансовые услуги. Их предложения бывают экономически привлекательны, однако предлагаемые правовые условия сотрудничества не всегда учитывают особенности каждого конкретного клиента и скорее направлены на защиту интересов самой финансовой организации, нежели на защиту интересов клиента.
Исходя из нашей практики, мы можем выделить следующие ситуации как наиболее распространенные:
- Замена исполнителя
В чем заключается: в ходе переговоров с представителями головной компании клиенту может быть предложено заключить договор не с ней, а с третьим лицом – компанией, которая не участвовала в переговорах, но которая будет являться фактическим исполнителем услуг.
Риск: Зачастую сторонний исполнитель – это компания с малым объемом активов, без деловой репутации или вовсе «техническая» компания. В случае возникновения претензий к качеству услуг взыскание материальной компенсации окажется затруднительным по сравнению со взысканием с крупной компании, финансово-материальное положение которой не вызывает вопросов.
Важно: мы рекомендуем инвесторам уточнять, кто будет являться фактическим исполнителем с самого начала переговоров. Если в качестве исполнителя предлагается третье лицо – следует проводить его юридическую и финансовую проверку для исключения риска работы с «технической» компанией.
- Срок действия договора
В чем заключается: неприемлемые для клиентов условия о сроках довольно часто встречаются при работе с финансовыми компаниями. Профессиональные участники рынка предлагают клиентам базовые условия сотрудничества, например, длительностью в 3 года или 5 лет, поскольку это позволяет им получать большую выгоду от продолжительного сотрудничества. Клиентам же не всегда нужны столь длительные сроки – некоторые услуги могут быть оказаны финансовыми организациями в довольно короткий срок.
Риск: в период действия договора возможна переплата за сопутствующие услуги, необходимость в которых напрямую отсутствует. Расходы могут включать в себя разного рода комиссии, вознаграждения за управление и иные платежи.
Расторжение договора после того, как основная услуга была оказана, но до истечения срока действия договора может повлечь за собой необходимость выплаты определенной денежной суммы в пользу финансовой организации (плата за отказ от договора).
Важно: в случае, если вы понимаете, что необходимость в длительном сотрудничестве отсутствует, мы рекомендуем настаивать на сокращении срока договора. Если компания действительно заинтересована в клиенте, то, как показывает практика, даже самые крупные участники рынка идут на уступки и изменяют условия.
- Подмена юридических и фактических отношений
В чем заключается: встречаются ситуации, когда компания А заключает договор с инвестором, но фактическим исполнителем услуг является компания Б – третье лицо, не связанное с инвестором договорными отношениями.
Риск: в случае возникновения внештатных ситуаций финансовая организация будет ответственна только в рамках заключенного договора, а инвестору придется доказывать наличие у него каких-либо отношений с компанией Б, что затруднит и увеличит срок судебного процесса, а также приведет к дополнительным расходам.
Важно: в случае, если вы столкнулись с такой ситуацией, мы рекомендуем проводить переговоры для устранения расхождений в правовом оформлении отношений.
- Услуги, содержащие налоговые и валютные нарушения
В чем заключается: финансовые организации выступают налоговыми агентами для своих клиентов, однако стоит помнить, что они не всегда являются таковыми.
Налоговые риски:
Законодательством предусмотрено несколько случаев, когда финансовые организации не являются налоговыми агентами, а значит инвесторам нужно будет самостоятельно исчислять и уплачивать налог по проведенным операциям. Одним из условий возникновения обязанности по самостоятельной уплате налогов является невозможность банком, брокером или иным профессиональным участником рынка по любой причине удержать сумму налога по итогам года. Финансовая организация обязана сообщить в ФНС о невозможности удержания налога.
Пропуск сообщения о необходимости уплаты налога и срока его уплаты в результате неосторожности грозит штрафом за несвоевременную или неполную уплату НДФЛ: 20% от неперечисленной в срок суммы налога.
Умышленный же пропуск срока уплаты налога по операциям, совершенным через финансовые организации (в случае, когда такие организации не могут исполнить обязанность налогового агента), грозит штрафом в размере 40% от неперечисленной в срок суммы налога.
Валютные риски:
Этот тип риска наиболее часто встречается при работе с иностранными финансовыми организациями. Зарубежные провайдеры услуг не учитывают особенностей валютного законодательства РФ и предлагают услуги, предполагающие проведение запрещенных валютных операций.
Не проверив предлагаемые услуги на соответствие валютному законодательству РФ, возможно допустить ошибку – совершить запрещенные валютные операции, доказательством которых будут выписки по зарубежным счетам, которые необходимо предоставлять в ФНС в рамках отчета о движении денежных средств.
Важно: экономические последствия неправильной работы с зарубежными контрагентами более чем существенны – за незаконные валютные операции предусмотрен штраф в размере до 40% от суммы каждой проведенной запрещенной операции.
- Инвестиции через нефинансовые компании и частных лиц
В чем заключается: обычные компании и частные лица, деятельность которых не подлежит лицензированию (это инвестиционные и венчурные фонды, крипто-фонды, франшизы по привлечению инвестиций, трейдеры и т.д.), активно предлагают свои инвестиционные решения. По нашей практике, условия работы именно с такими лицами нуждаются в особой проверке, поскольку их предложения чаще всего могут быть связаны с передачей активов в технические/офшорные компании, выводом средств за рубеж.
Риск: в случае сотрудничества с такими лицами есть риск заплатить за высокорисковый, низколиквидный инструмент без обеспечения, а может и вовсе вложить свои средства в фиктивный (несуществующий) актив.
Таким образом, перед заключением договоров с финансовыми компаниями и передачей им своих средств необходимо:
а) проводить первичную проверку (дью дилидженс) контрагента и предлагаемых условий;
б) оценивать возможные риски и их стоимость.
Только после этого следует принимать решение о возможном сотрудничестве с финансовой организацией и передаче ей своих активов, либо об отказе от работы с ней.
Наш опыт включает в себя сопровождение клиентов на стадии переговоров, анализ предлагаемой к подписанию документации, предупреждение налоговых и валютных рисков, а также выявление рисков потери инвестиций еще до начала активной фазы работы с участниками рынка.
Если вы планируете инвестиции, передачу активов в управление в России или за рубежом и у вас нет возможности проводить проверку самостоятельно, вы всегда можете обратиться за помощью к нам: info@ftl—advisers.ru. Будем рады помочь и остаемся на связи.