Налоговое резидентство. Позиция ФНС

Просим обратить внимание на позицию ФНС относительно статуса налогового резидента РФ, которую служба неоднократно выражала в своих официальных разъяснениях.

По мнению налогового органа, сам по себе факт нахождения физического лица в Российской Федерации менее 183 календарных дней в течение налогового периода (календарного года) (стандартное правило определения резидентства) не приводит к автоматической утрате статуса налогового резидента Российской Федерации.

• Около года назад эта позиция была выражена в Письме от 16 января 2015 года № ОА-3-17/87. Тогда фискальный орган выпустил разъяснение в свете вступивших в силу антиофшорных мер. Правила о контролируемых иностранных компаниях (далее — КИК) распространяются только на налоговых резидентов РФ, утрата статуса резидента РФ — наиболее простой способ уйти от обязанности по раскрытию иностранных компании (см. также Письмо Федеральной налоговой службы от 12 февраля 2015 года № СА-3-14/460).
• В Письме ФНС от 29 октября 2015 года № ОА-3-17/4072@ выражено повторно то же мнение об утрате налогового резидентства в свете самостоятельной уплаты НДФЛ.
• Письмо ФНС России от 11 декабря 2015 г. № ОА-3-17/4698@ вновь подтвердило позицию налоговой в частности для физических лиц-граждан РФ, осуществляющих трудовую деятельность за пределами в РФ.

Согласно вышеуказанным письмам, дополнительными критериями, в соответствии с которыми лицо может быть признано налоговым резидентом РФ, являются:

• Наличие постоянного жилища (недвижимость на праве собственности или постоянная регистрация на территории РФ).
• Центр жизненных интересов в РФ (семья, наличие бизнеса).

Такой подход противоречит закреплённому в Налоговом кодексе правилу резидентства, по которому только продолжительность пребывания в РФ является критерием определения налогового резидентства. Во всех своих разъяснениях ФНС ссылается на положения Соглашений об избежании двойного налогообложения. Однако отсылка к Соглашениям является неоднозначной в силу того, что СИДН применяются при возникновении коллизии норм о резидентстве двух государств, подписавших СИДН.

Несмотря на то, что Письма ФНС не являются нормативно-правовыми актами и обоснования позиции относительно статуса налогового резидента крайне спорны, не стоит выпускать из внимания вышеуказанные разъяснения налогового органа.