Сокрытие бенефициарного владения. Отчет FATF: вниманию не только террористов

Выявление и противодействие сокрытию бенефициаров – фокус внимания основных международных организаций (прежде всего, FATF и ОЭСР), влияющий на деятельность и развитие трансграничного бизнеса. Недавно мы уже делились новостью о публикации «Пособия по выявлению бенефициарных владельцев» под эгидой ОЭСР 20 марта 2019 года (сделать ссылку).

Расширенный  доклад FATF по Сокрытию бенефициарного владения, опубликованный в середине 2018 года, является одним из наиболее значимых документов в плане влияния на ведение уже существующего бизнеса и создание новых структур.

В Докладе особо отмечено, что наибольшую угрозу на данный момент представляют структуры, которые были введены в законодательство различных государств, чтобы облегчить ведение бизнеса (например, компании с ограниченной ответственностью, корпорации, номинальные директора). Таким образом, указанные структуры являются формально законными, что, по мнению FATF,  лишь способствует их активному использованию для легализации преступных доходов. Уже не впервые данный вывод четко и открыто формулируется FATF,  но до сих пор встречаются представители бизнеса и консультанты, которые верят достаточность формального соблюдения законодательства  для исключения рисков.

Перечень «индикаторов» сокрытия бенефициарного владения содержится в Приложении «Е» к Докладу. Указанные перечень интересен, как минимум, количеством выявленных индикаторов: 27 пунктов содержат в общей сложности 116  признаков возможного сокрытия бенефициарного владения. При этом преобладающую часть составляют как раз «формально-законные критерии», например, получение займа от небанковской организации или заключение лицензионного договора между компаниями, контролируемыми одним бенефициаром.

Обращает на себя внимание и то, что перечень изобилует критериями, которые носят субъективный и оценочный характер, например, несоответствие заявленного уровня дохода стилю жизни. По данному критерию Марка Цукерберга, носящего серые футболки из масс-маркета, можно было бы считать подозрительным и даже, возможно, номинальным лицом. Не меньше в перечне и «индикаторов», которые относятся к «осознанности» и предполагают готовность «охотно» (т.е. не проявляя нежелания) объяснить, почему вы действуете, ведете деятельность или совершаете конкретную операцию именно таким образом. Причем указанные объяснения должны быть понятными, убедительными и «достаточно обоснованными» для соответствующих комплаенс-специалистов.

Для юристов перечень поможет обратить внимание на признаки возможного использования их услуг для создания структур, которые могут представлять интерес для правоохранительных органов.

Для представителей бизнеса и корпоративных юристов данный перечень может и должен служить ориентиром в отношении того, какие именно аспекты могут вызвать вопросы со стороны комплаенс-служб банков, финансовых институтов и лиц, исполняющих обязанности по уведомлению о подозрительных операциях органов, осуществляющих борьбу с терроризмом и легализацией преступных доходов, в соответствующих юрисдикциях. В случае если существующая или создаваемая структура содержит какие-либо из «индикаторов», необходимо быть готовыми представить соответствующие пояснения относительно прозрачности структуры, законности деятельности  и источников происхождения используемых в деятельности средств.

Для достижения указанных выше целей, несмотря на значительное количество сформулированных в Докладе «индикаторов» сокрытия бенефициарного владения, мы считаем необходимым привести их полный перечень.

Индикаторы в отношении клиента:

  1. Клиент не охотно предоставляет личную информацию. 
  2. Клиент не охотно объясняет или не может объяснить: 
  • бизнес и корпоративную историю; 
  • личность бенефициарного владельца; 
  • источники богатства/средств; 
  • почему они ведут деятельность именно таким образом как они ее ведут; 
  • с кем они совершают сделки; 
  • в чем природа сделок с третьими лицами, особенно расположенными в иностранных юрисдикциях. 
  1. Физические лица и связанные с ними лица: 
  • настаивают на использовании посредников (профессиональных или неформальных) во всех случаях взаимодействия, без достаточного обоснования; 
  • активно избегает личного контакта без достаточного обоснования; 
  • являются иностранными гражданами без реальной экономической деятельности в стране в которой они привлекают финансовые или юридические услуги; 
  • отказываются сотрудничать или предоставлять информацию, данные или документы, обычно необходимые для совершения транзакции; 
  • являются лицами, вовлеченными в политическую деятельность (РЕР), или имеют семейные или профессиональные связи с лицом, вовлеченным в политическую деятельность; 
  • совершают операции, которые представляются странными с учетом возраста клиента (особенно в отношении малолетних клиентов);  
  • ранее подвергались заключению за мошенничество, уклонение от уплаты налогов или тяжкие преступления; 
  • под следствием или имеют связи с преступниками; 
  • ранее были дисквалифицированы и подвергались ограничениям на занятие позиции директоров или на ведение деятельности профессионального сервис-провайдера или трастового управляющего; 
  • имеют право подписи по банковским счетам компании без достаточного объяснения;  
  • ведут финансовую деятельность и совершают операции, несоответствующие анкете клиента;
  • заявляют доход, которые не соответствует их активам, операциям и стилю жизни. 
  1. Юридические лица или юридические структуры:
  • имели длительный период без ведения деятельности после создания, с последующим неожиданным и необъяснимым всплеском финансовой активности;  
  • описывают себя как коммерческую компанию, однако отсутствуют в интернете или социальных бизнес сетях или платформах; 
  • зарегистрированы под наименованием, которое не отражает деятельность компании; 
  • зарегистрированы под наименованием, которое указывает на деяльтельность, которую компания не осуществляет  или услуги, которые компания не оказывает; 
  • зарегистрированы под наименованием, которое кажется имитирующим наименование другой компании, особенно известной международной корпорации; 
  • используют электронный адрес с необычным доменом (например, Hotmail, Gmail, Yahoo, etc.); 
  • зарегистрированы по адресу, который не соответствует профилю компании; 
  • зарегистрированы по адресу, который не обнаруживается на интерне-картах (например, на Google Maps);
  • зарегистрированы по адресу, который используется множеством других компаний и юридических структур; 
  • если с директорами или контролирующими акционерами невозможно связаться или их обнаружить; 
  • в случае, если директор или контролирующие акционеры представляются не играющими активную роль в деятельности компании; 
  • в случае если директор, контролирующие акционеры или бенефициары указаны в качестве таковых в отношении иных компаний или юридических структур, что может указывать на использование профессиональных номиналов;
  • заявили о необычно большом количестве бенефициаров и контролирующих лиц; 
  • указаны многочисленные подписанты, без достаточного объяснения и бизнесс-обоснования; 
  • зарегистрированы в юрисдикциях, которые несут повышенных риск отмывания преступных доходов или финансирования терроризма; 
  • зарегистрированы в низконалоговой юрисдикции или международном торговом или финансовом центре; 
  • регулярно отправляют денежные средства  в низконалоговые юрисдикции или международные торговые или финансовые центры; 
  • совершает много операций с небольшим количеством получателей; 
  • совершает мало операций на большие суммы с небольшим количеством получателей; 
  • регулярно совершает операции с международными компаниями без достаточного корпоративного или торгового обоснования;
  • поддерживает отношения и иностранным профессиональным посредником без свершения подлинных бизнес-операций в юрисдикции такого посредника; 
  • получает большие суммы капитальных вложений  в течение короткого срока после создания и в течение короткого промежутка времени расходует их без достаточного коммерческого обоснования; 
  • поддерживает баланс счета близкий к нулю, несмотря на частые входящие и исходящие операции; 
  • совершает финансовые операции, не соответствующие корпоративному профилю компании; 
  • созданы в юрисдикции, в которой отсутствует обязательство сообщать о бенефициарных владельцах компании в централизованный реестр; 
  • используют банковские сета, открытые в банках иных юрисдикций, чем юрисдикция регистрации компании; 
  • имеют множество акционеров, каждый из которых владеет долей в капитале как раз чуть ниже порога для проведения процедур дью дилидженс. 
  1. Существует несоответствие между предполагаемым богатством учредителя структуры и объектом учреждения. 
  2. Физические лица, юридические лица или юридические структуры: 
  • осуществляют частые платежи иностранным профессиональным посредникам; 
  • используют  многочисленные банковские счета без хорошего обоснования; 
  • используют банковские счета в многих иностранных юрисдикциях без хорошего обоснования;
  • кажется сфокусированным на агрессивной минимизации налогов; 
  • заинтересованы в создании иностранной компании, особенно в низконалоговой юрисдикции или в юрисдикции, предоставляющей возможности сохранения конфиденциальности, без достаточного коммерческого обоснования; 
  • демонстрируют ограниченную погруженность в бизнес-среду несмотря на значительный интерес в создании юридических лиц; 
  • запрашивают срочное проведение операций несмотря на то, что это может повлечь излишний риск или расходы; 
  • кажутся не интересующимися структурой компании, которую они создают; 
  • требуют представления финансовым институтам, чтобы помочь с обеспечением банковскими услугами; 
  • требуют создания сложных корпоративных структур без достаточного бизнес- обоснования; 
  • не представили корректные документы налоговым органам; 
  • предоставили фальсифицированные или поддельные документы; 
  • являются назначенными лицами или группой; 
  • привлекают несколько профессионалов в одной юрисдикции для того, чтобы обеспечивать одинаковые или сходные аспекты транзакции без ясной причины для подобного. 
  1. Исследование документации указывает на: 
  • несоответствие между инвойсами на покупку и продажу; 
  • дублирование инвойсов между юрисдикциями; 
  • сфабрикованные корпоративные записи; 
  • инвойсы в отношении услуг, которые не были оказаны;
  • сфальсифицированный документооборот; 
  • раздутые продажи активов между структурами, контролируемыми общим бенефициаром; 
  • договоры с номинальными директорами и акционерами; 
  • члены семьи без роли или вовлечения в бизнес указаны в качестве бенефициарных владельцев; 
  • работники фирм – профессиональных посредников выступают в качестве номинальных директоров и акционеров; 
  • отставка и замена директоров и акционеров в короткий срок после создания компании; 
  • место нахождения бизнеса часто меняется без очевидного коммерческого обоснования; 
  • должностные лица и члены совета директоров часто меняются без должного объяснения. 
  1. Сложные корпоративные структуры, которые с точки зрения законодательства не требуют такого уровня сложности или не имеют коммерческого смысла. 
  2. Простые банковские отношения устанавливаются с использованием профессиональных посредников. 

Индикаторы подставных (shell) компаний:

  1. Номинальные владельцы или директора: 
  • являются «массовыми», действуя для большого числа компаний; 
  • неформальные номиналы, например, дети, супруги, родственники, связанные лица, кто не вовлечен в активное ведение деятельности предприятий. 
  1. Адрес массовой регистрации, как правило, адрес профессионального провайдера корпоративных услуг, который  управляет большим числом подставных компаний в интересах клиентов; 
  2. Адрес в виде почтового ящика (часто используется вместе с неформальными номиналами).
  3. Не ведется реальная бизнес-деятельность. 
  4. Исключительно транзитная функция структуры, нет генерации доходов (транзакции проходят «сквозь» компанию в короткий период времени). 
  5. Нет сотрудников  (или только один сотрудник). 
  6. Не платят налоги, социальные взносы, отчисления в пенсионные фонды. 
  7. Не имеют реального (физического) офиса.

Индикаторы в отношении транзакций:

  1. Клиент является одновременно отправляющей стороной и бенефициаром множества международных транзакций.
  2. Связи между сторонами операции вызывают вопросы или сомнения и не могут быть достаточным образом объяснены клиентом.
  3. Финансирование предоставляется займодавцем, который является физическим или юридическим лицом, а не кредитной организацией без логического объяснения или коммерческого обоснования.
  4. Займы получены от частных третьих лиц без подтверждающих договоров, обеспечения или регулярной выплаты процентов.
  5. Транзакция: 
  • совершается между двумя или более связанными сторонами без соответствующего бизнес или иного разумного обоснования;
  • является бизнес-транзакцией с вовлечением членов семьи одной или нескольких сторон сделки без легитимного коммерческого обоснования; 
  • является повторяющейся транзакцией между сторонами за пределами срока контракта;  
  • является крупной или повторяющейся транзакцией, при этом подписант исполняющей стороны не заявлен как имеющий контролирующий интерес в компании или активе; 
  • осуществляется с бизнес-счета, но кажется направленной на финансирование личных покупок, включая покупки активов или оплаты расходов на отдых, не соответствующих профилю деятельности компании;  
  • совершаются с бизнес-счета компании и предполагают снятие или внесение большой суммы наличных денежных средств, что необычно или не соответствует профилю компании; 
  • представляются цикличными (входящие и исходящие операции сходны в размере или отправляются на и получаются с тех же счетов, указывая на то, что исходящие суммы возвращаются с небольшими потерями;
  • включают двусторонее движение средств между клиентом и профессиональным посредником на сходные суммы; 
  • включает два юридических лица со сходными или идентичными директорами, акционерами или бенефициарными владельцами;  
  • включают профессионального посредника без должной причины или разумного обоснования; 
  • включают сложный маршрут проведения операции без достаточного объяснения и торговой документации; 
  • включают операцию по передаче недвижимости от физического к юридическому лицу по вне-рыночной продаже; 
  • включает множество крупных платежей наличными в погашение займов;  
  • включает номерные счета; 
  • включает лицензионные договоры между компаниями, контролируемыми одним и тем же лицом;  
  • включает покупку дорогих товаров за наличные; 
  • включает передачу акций на предъявителя по внерыночной продаже; 
  • заем или ипотека выплачиваются с опережением графика, вызывая убытки; 
  • включают договоры, которые не имеют коммерческого смысла для участвующих сторон; 
  • включают договоры с необычными условиями, позволяющими уйти от ответственности, но получить большую часть прибыли в начале сделки; 
  • осуществляются через цифровой  (электронный) кошелек. 
  1. Денежные средства, используемые в операции:
  • необычны в контексте экономического профиля клиента; 
  • аномальны в сравнении с предыдущими операциями; 
  • направляются в или получены из страны, с которой у клиента нет очевидной связи; и/или 
  • направляются в или получены из  низконалоговой юрисдикции, международного торгового или финансового центра; 
  • направляются в или получены из юрисдикции, которая имеет высокий риск финансирования терроризма или отмывания преступных доходов. 
  1. Активы приобретаются за денежные средства, а потом передаются в обеспечение для привлечения займа в короткий промежуток времени. 
  2. Необъясненное использование доверенностей или иных видов представительства, включая, например, использование представительств компаний (representative offices). 
  3. Необъяснимое использование экспресс-трастов и/или необъяснимые или несопоставимые отношения между бенефициарами или учредителем траста. 
  4. Необъяснимые или несопоставимые классы бенефициаров в трасте.

Почти наверняка любое лицо, ведущее совершенно законный бизнес, после ознакомления с данным перечнем обнаружило в своей деятельности или в деятельности своих клиентов/контрагентов как минимум один (а чаще – больше) из приведенных индикаторов. Это лишний раз доказывает актуальность влияния мер по борьбе с терроризмом на ведение законных бизнес-операций. Можно сделать вывод, что достижение абсолютной прозрачности на настоящий момент является глобальным трендом и принципом развития во всех сферах, включая деловую.